Mocht faillissement ontbonden Engelse Limited worden uitgesproken?

Een Engelse limited, actief in Nederland maar opgericht naar Engels recht, wordt uitgeschreven uit het Engelse handelsregister. Een Nederlandse schuldeiser vraagt vervolgens in Nederland het faillissement aan, dat wordt uitgesproken. Het bestuur gaat in hoger beroep. Kon dit faillissement worden uitgesproken? Insolventierecht advocaat Hidde Reitsma bespreekt de zaak.

Nederlandse ondernemers en Engelse Limited

Onder meer als gevolg van aantrekkelijke oprichtingsvoorwaarden hebben ook Nederlandse ondernemers In de afgelopen jaren hun weg naar een Engelse limited gevonden. Hoewel een Nederlandse Flex BV inmiddels een relevant alternatief is geworden, is een rechtspersoon naar Engels recht allang geen exoot meer tussen de verschillende rechtsvormen waarmee zakelijke activiteiten kunnen worden ontplooid in Nederland.

Hoger beroep tegen faillietverklaring

In een zaak die recent werd beoordeeld door het gerechtshof Den Haag lag in een hoger beroep tegen een faillietverklaring de vraag voor of de rechtbank gerechtvaardigd het faillissement had kunnen uitspreken van een taxibedrijf opgericht naar Engels recht. Deze vennootschap was ruim voor faillissement al uitgeschreven uit de Companies House als gevolg van een ‘compulsory strike-off’, een uitschrijving nadat niet werd voldaan aan in het Verenigd Koninkrijk bestaande verplichtingen. De vennootschap was daarmee naar Engels recht opgehouden te bestaan en van een vereffening was niet gebleken.

Nederlandse rechter bevoegd faillissement uit te spreken?

Het hof oordeelt allereerst dat een Nederlandse rechter bevoegd is en de vraag of de rechtbank het faillissement kon uitspreken op grond van de Europese Insolventieverordening naar Nederlands recht kan worden beantwoord. In algemene zin overweegt het hof dat op grond van het Nederlandse recht een ontbonden rechtspersoon die naar het oordeel van haar bestuur geen baten meer heeft en is opgehouden te bestaan op verzoek van een schuldeiser die meent dat er nog wel baten zijn failliet kan worden verklaard.

Advocaat insolventierecht bij faillissementen

Het hof concludeert dat e.e.a. niet anders is voor een vennootschap opgericht naar Engels recht, waarvan het centrum van de voornaamste belangen in Nederland ligt. Ook als deze vennootschap al is ontbonden door een compulsory strike-off. Met name nu is gebleken van meerdere schuldeisers, de vennootschap is opgehouden te betalen en een bate niet kan worden uitgesloten. Een bate zou kunnen bestaan uit een vordering uit hoofde van bestuurdersaansprakelijkheid en/of het feit dat de aandelen niet zijn volgestort. Het hof houdt het faillissementsvonnis dan ook in stand.