Betaling van crediteuren na een faillissementsaanvraag, mag dat?

In een recent gepubliceerde arrest van het Hof Amsterdam lag de vraag voor of het bestuur van een gefailleerde vennootschap kon worden verweten dat zij na een eigen faillissementsaangifte maar voor de daadwerkelijke uitspraak daarvan nog een schuldeiser betaalde. Insolventierecht advocaat Hidde Reitsma bespreekt deze uitspraak.

Faillissementsaanvraag en curator

Over het algemeen worden betalingen die kort voor datum faillissement zijn verricht nauwkeurig bekeken door een curator. De curator zal bijvoorbeeld willen nagaan of de gefailleerde vennootschap kort voor faillissement niet (on)verplicht derden heeft voldaan en daarmee andere schuldeisers van de vennootschap heeft benadeeld.

Curator vernietigt verrekening crediteuren

In het geding dat voorlag bij het Hof Amsterdam vorderde een curator betaling van een aan de failliete vennootschap gelieerde partij en van diens bestuurder. De gelieerde partij betaalde namens de (op dat moment nog niet in staat van faillissement verkerende) vennootschap namelijk kort voor datum faillissement een factuur van een derde en verrekende het betreffende bedrag vervolgens in rekening-courant. De curator vernietigde de verrekening op grond van pauliana en vorderde het betreffende bedrag.

Bestuurders persoonlijk aansprakelijk

In eerste aanleg werd deze vordering afgewezen. In hoger beroep wijzigt de curator de grondslag van zijn eis en stelt de (indirect) bestuurders persoonlijk aansprakelijk op grond van een onrechtmatige daad voor het feit dat door hun toedoen de vennootschap in het zicht van haar faillissement tot betaling van de vordering is overgegaan met als gevolg dat het bedrag niet meer beschikbaar was voor overige crediteuren.

Ernstig persoonlijk verwijt bestuurders?

Het hof overweegt dat voor een geslaagde vordering jegens het bestuur op grond van een onrechtmatige daad vereist is dat hen van het gewraakte handelen een persoonlijk ernstig verwijt kan worden gemaakt. Alsook dat een debiteur in beginsel gehouden is om de door hem aangegane financiële verplichtingen na te komen. Het hof oordeelt echter dat het enkele feit dat een betaling door de vennootschap plaatsvindt terwijl de bestuurder weet dat het faillissement van de vennootschap is aangevraagd zonder bijkomende omstandigheden niet zonder meer meebrengt dat deze zich schuldig maakt aan een onrechtmatige daad. De vordering van de curator wordt dan ook afgewezen.

Advocaat adviseert bij aanstaand faillissement

Zodra een faillissement zich aandient komt het handelen van bestuurders onder een vergrootglas te liggen. Hoewel niet alle betalingen na een faillissementsaanvraag direct kunnen worden aangemerkt als selectief en daarmee als onrechtmatig, is voorzichtigheid geboden. Een advies over specifieke handelingen of uw rechtspositie als bestuurder kan onzekerheid wegnemen. AMS Advocaten begeleid met regelmaat ondernemers en private personen bij een eigen faillissementsaangifte.